Décisions | Sommaires

Entre

A______ SA, sise ______, appelante d’un recourant contre un jugement rendu par la 19^ème Chambre du Tribunal de première instance de ce canton le 21 décembre 2022, comparant par Me Giorgio CAMPA, avocat, Avenue Pictet-de-Rochemont 7, 1207 Genève, en l'Étude duquel elle fait élection de domicile,

et

B______ SA, sise ______, intimée, comparant par Me Matteo INAUDI, avocat, Ming Halpérin Burger Inaudi, Avenue Léon Gaud 5, Case postale, 1211 Genève 12, en l'Étude duquel elle fait élection de domicile.

c.              Par jugement JTPI/2451/2022 du 25 février 2022, expédié pour notification aux parties le 4 mars 2022, le Tribunal, statuant à la requête de A______ SA, a prononcé la mainlevée provisoire de l'opposition formée par B______ SA au commandement de payer, poursuite n°3______, portant sur 116'834 fr. 39 avec intérêts moratoires à 5% l'an dès le 1^er août 2020.

Le 28 mars 2022, B______ SA a formé action en libération de dette contre A______ SA, enregistrée sous n° C/4______/2022, actuellement pendante devant le Tribunal.

Dans ce cadre, elle a notamment allégué l'existence d'un versement de 100'000 fr. effectué le 13 décembre 2019 par le débit de ses comptes en faveur de A______ SA (justifié, à la demande de la banque récipiendaire, en ces termes: "prêt de la société-mère à sa fille à 100%), ainsi que d'un contrat de prêt non signé, daté du même jour, entre elle-même et A______ SA, portant sur 100'000 fr. sans intérêts, conclu pour une durée indéterminée et stipulant la remise du montant à l'emprunteur par virement bancaire à la signature du contrat.

d.             Le 8 juin 2022, A______ SA a saisi le Tribunal de deux requêtes dirigées contre B______ SA, sous suite de frais et dépens. L'une était formée sur la base de l'art. 958e al. 2 CO, tendant à la consultation des rapports de gestion et de révision des exercices 2020 (définitifs) et 2021 (définitifs ou provisoires) ainsi que du détail du poste "sous-traitance et autres coûts directs" avec les pièces comptables y relatives pour les exercices 2020 et 2021 et de tous documents et pièces comptables définitifs ou provisoires démontrant la situation financière de la société. L'autre tendait à une prise d'inventaire des biens du débiteur (art. 162 LP).

A l'appui de ses conclusions en consultation de comptes et documents, elle s'est prévalue du stade avancé de la procédure d'exécution forcée et de sa position de défenderesse à l'action en libération de dette "faisant désormais reposer sur [sa partie adverse] le fardeau d'une preuve libératoire chimérique", et a allégué le fait que B______ SA ne disposerait plus de liquidités suffisantes. Sur ce point, elle a relevé l'existence de versements effectués (entre juillet 2020 et août 2021) par cette dernière pour 170'000 fr. environ "sans réelles contre-prestations et sur la base de factures douteuses, soit tout bonnement inexistantes", la mention à la réunion du conseil d'administration de B______ SA "d'importants problèmes de liquidités dus principalement à la perte importante de clients (environ CHF 600'000 en 2020)" et de la suspension de la ligne de crédit bancaire, une procédure en recouvrement d'honoraires portant sur 113'747 fr. 65 intentée contre B______ SA par D______ SA, une dette de loyer de B______ SA en 168'487 fr. 39 et un subit changement de siège social (le 12 mai 2022). Selon l'extrait de poursuites produit au 3 juin 2022, B______ SA faisait donc face à trois poursuites d'un montant total de l'ordre de 400'000 fr, soit les montants de 113'747 fr. 65 et 168'478 fr. 57 susmentionnés, ainsi que de 116'834 fr. 39 objet de l'action en libération de dette formée le 28 mars 2022.

B______ SA a conclu au déboutement de A______ SA des fins des deux requêtes, avec suite de dépens.

Elle a notamment fait valoir que sa situation financière était saine, relevant en particulier qu'à l'époque où C______ était encore son administrateur unique, il avait invoqué (par courrier d'avocat daté du 14 avril 2020) à l'encontre de la bailleresse de la société une créance d'un montant supérieur à celui objet de la poursuite intentée par cette dernière (notamment pour des défauts d'isolation) et suspendu le paiement du loyer, et conduit à la suppression de la ligne de crédit, laquelle avait été rétablie par la [banque] F______ (selon son courrier du 3 mars 2022 après "analyse des états financiers"), et qu'elle avait déménagé son siège pour cause des défauts des locaux précédemment occupés.

Les deux requêtes ont été jointes par ordonnance du Tribunal du 19 août 2022.

Informées de ce que la cause serait gardée à juger sous 15 jours dès notification de l'ordonnance précitée, les parties ont successivement répliqué et dupliqué, persistant dans leurs conclusions respectives.

1.             La décision relative à la consultation des comptes doit être considérée comme une décision finale puisqu'elle règle définitivement le sort du droit à la consultation des comptes annuels de la société défenderesse et exclut une procédure ultérieure (cf. arrêt du Tribunal fédéral 4C.129/2004 du 6 juillet 2004 consid. 2, à propos de l'art. 697h CO, qui a été remplacé le 1er janvier 2013 par l'art. 958e CO [arrêt du Tribunal fédéral 4A_240/2013 du 30 septembre 2013 consid. 1.4]).

L'appelante prétend à la défense de ses intérêts en lien avec une créance supérieure à 116'000 fr.

La voie de l'appel est dès lors ouverte.

L'appel, formé dans le délai et selon la forme prévus par la loi (art. 311 al. 3, art. 130, 131, 311 al. 1 CPC), est recevable.

2. Les parties ont allégué des faits nouveaux et produit des pièces nouvelles.

Selon l'art. 317 al. 1 CPC, les faits et les moyens de preuve nouveaux ne sont pris en considération en appel que s'ils sont invoqués ou produits sans retard (let. a) et s'ils ne pouvaient pas être invoqués ou produits devant la première instance bien que la partie qui s'en prévaut ait fait preuve de diligence (let. b).

En l'occurrence, la pièce 30 aurait pu être produite en première instance, de sorte qu'elle n'est pas recevable. La recevabilité des pièces 31 et 32 (de même que les faits visés par celles-ci) peut demeurer indécise, dans la mesure où elles ne sont pas pertinentes pour la solution du litige, comme il le sera exposé ci-après. Il en va de même des déterminations finales spontanées des parties et des pièces 35 et 36 de l'appelante et 113 et 115 de l'intimée.

L'allégué nouveau de l'intimée, et la pièce 114 qui le sous-tend, relatif au versement de 120'000 fr. en mains du conseil de celle-ci, dont le Ministère public en charge de la cause P/1______/2022 a été informé le 2 février 2023, étant postérieurs à la décision entreprise et pertinents, seront reçus à la procédure.

Pour le surplus, les extraits de Registre du commerce produits, se rapportant à des faits notoires, sont recevables. A titre préalable, la qualité de la partie intimée sera rectifiée en B______ SA.

3. La Cour revoit le fond du litige avec un plein pouvoir d'examen (art. 310 CPC) et applique le droit d'office (art. 57 CPC). Conformément à l'art. 311 al. 1 CPC, elle le fait cependant uniquement sur les points du jugement que l'appelant estime entachés d'erreurs et qui ont fait l'objet d'une motivation suffisante - et, partant, recevable -, pour violation du droit (art. 310 let. a CPC) ou pour constatation inexacte des faits (art. 310 let. b CPC).

L'appelante, tout en se plaignant d'une constatation manifestement inexacte des faits, n'a pas désigné clairement quels faits retenus par le premier juge seraient visés par sa critique, laquelle n'est développée, lapidairement, que sous l'angle de l'appréciation de certains de ces faits. Il n'y a dès lors pas lieu de s'arrêter davantage à son grief.

4. L'appelante reproche au premier juge de ne pas avoir fait droit à ses conclusions.

4.1 Selon l'art. 958e al. 2 CO, les autres entreprises que celles qui sont débitrices d'un emprunt par obligations ou ont des titres de participation cotés en bourse doivent reconnaître à tout créancier qui fait valoir un intérêt digne de protection le droit de consulter le rapport de gestion et les rapports de révision. En cas de litige, le juge tranche.

L'intéressé doit tout d'abord rendre sa qualité de créancier hautement vraisemblable, sans être astreint à apporter la preuve stricte de l'existence de sa créance (consid. 4a non publié de l'ATF 120 II 352, reproduit in SJ 1995 p. 301 ss; arrêt du Tribunal fédéral 4C.244/1995 du 17 novembre 1995 consid. 3b).

L'intérêt digne de protection est soumis aux mêmes exigences de preuve (consid. 4a non publié de l'ATF 120 II 352, reproduit in SJ 1995, p. 301 ss). Le droit à la consultation existe lorsque la créance semble être en péril, parce qu'elle ne peut pas être payée dans les délais ou que d'autres signes laissent supposer que la société connaît des difficultés financières. Il est également reconnu lorsque la société fait l'objet d'une action en paiement qui n'est pas d'emblée dénuée de chances de succès ou lorsque le créancier a annoncé son intention d'ouvrir une action au fond, étayée par la désignation apparemment officielle d'un avocat à cet effet. En revanche, la faculté de consulter les comptes n'est pas protégée lorsqu'elle est exercée dans le seul but de satisfaire la curiosité, de connaître les secrets d'affaires ou de se renseigner sur les rapports de concurrence. L'exigibilité, la cause et le montant de la créance ne sont pas des critères. Ce qui est décisif, c'est le risque de non-recouvrement, lié par exemple aux difficultés financières de la société (ATF 137 III 255 consid. 4.1.3; arrêt du Tribunal fédéral 4C.129/2004 du 6 juillet 2004 consid. 4.2.1).

4.2. L'art. 83 al. 1 LP prévoit que lorsque la mainlevée provisoire a été accordée, le créancier peut, passé le délai de paiement et suivant la qualité du débiteur, requérir la saisie provisoire ou demander au juge qu'il soit procédé à l'inventaire en application de l'art. 162 LP.

La vraisemblance d'un intérêt à l'inventaire est nécessaire (le changement de siège après la notification du commandement de payer est un indice, comme entre autres la disposition d'actifs dans des conditions suspectes), au degré de la vraisemblance qualifiée si l'inventaire est requis au moment de l'entrée en force du jugement de mainlevée provisoire de l'opposition lorsqu'est pendante une action en libération de dette. La faculté de le demander avant que l'existence de la créance du poursuivant soit définitivement établie impose une prudence accrue dans sa concession, puisqu'il s'agit d'une mesure d'une certaine gravité (cf. Cometta, CR-LP, 2005, n. 162 n. 3 et 5).

4.3. En l'espèce, l'appelante a rendu la créance invoquée vraisemblable, ce dont témoigne le jugement de mainlevée rendu le 22 février 2022. Déterminer si, au vu des arguments développés dans l'action en libération de dette, la créance est rendue hautement vraisemblable est une question qui souffre de demeurer indécise.

En effet, en tout état, les éléments apportés par l'appelante ne soutiennent pas un intérêt digne de protection à la consultation des pièces requises. A cet égard, il y a lieu de tenir compte des rapports spécifiques entre les parties, dus à la présence de leur administrateur, respectivement ancien administrateur, commun (dont l'implication économique propre est de nature à accréditer le caractère abusif de la présente procédure relevé par l'intimée); deux des trois poursuites figurant dans l'extrait produit ont été introduites par des entités dans lesquelles ledit administrateur est actif, et la troisième paraît d'une portée relative au vu de la créance que ce dernier, alors en fonction au conseil d'administration de l'intimée, avait lui-même invoquée. Au demeurant, la situation en lien avec les locaux occupés par la bailleresse jusqu'à son récent changement de siège ne révèle pas de source de préoccupation particulière: le défaut de paiement évoqué s'explique par le non paiement de loyer décidé par ledit ancien administrateur, au vu de la créance opposée en compensation susmentionnée; elle est ainsi sans portée. Par ailleurs, les éléments fournis en lien avec une supposée situation financière difficile de l'intimée sont anciens, alors que l'intimée a déposé des pièces plus récentes, parmi lesquelles figure la confirmation du rétablissement de la ligne de crédit bancaire, consenti en mars 2022 après une analyse des états financiers, ce qui revêt un poids déterminant. Vient encore s'y ajouter le versement intervenu sur le compte de son conseil évoqué dans le courrier au Ministère public du 2 février 2023.

Pour les mêmes motifs, le cumul d'indices nécessaire rappelé par la doctrine citée ci-dessus n'est pas apporté par l'appelante. A cet égard, en particulier, on n'entrevoit aucun risque de préjudice provoqué par la modification du siège de l'intimée, dont les raisons, selon l'intimée, tiennent aux défauts déjà évoqués par son ancien administrateur pour justifier la créance invoquée contre la bailleresse en avril 2020.

Dès lors, comme le premier juge l'a retenu, les conditions des art. 958e al. 2 CO et 83 al. 1 LP ne sont pas réalisées, de sorte que le jugement entrepris sera confirmé.

5. L'appelante, qui succombe, supportera les frais de son appel (art. 106 al. 1 CPC), arrêtés à 2'000 fr., (art. 17, 26, 35 RTFMC) compensés avec l'avance opérée, acquise à l'Etat de Genève (art. 111 al. 1 CPC).

Elle versera en outre à l'intimée 1'800 fr. à titre de dépens d'appel (art. 84, 85, 88, 90 RTFMC).

* * * * *

Déclare recevable l'appel formé le 2 janvier 2023 par A______ SA contre le jugement JTPI/15272/2022 rendu le 21 décembre 2022 par le Tribunal de première instance dans la cause C/10933/2022-19 SFC.

Préalablement:

Rectifie la qualité de G______ SA en B______ SA.

Au fond :

Confirme ce jugement.

Déboute les parties de toutes autres conclusions.

Sur les frais :

Arrête les frais judiciaires d'appel à 2'000 fr., compensés avec l'avance opérée, acquise à l'Etat de Genève.

Les met à la charge de A______ SA.

Condamne A______ SA à verser 1'800 fr. à titre de dépens d'appel à B______ SA.

Siégeant :

Madame Pauline ERARD, présidente; Madame Sylvie DROIN, Madame Nathalie LANDRY-BARTHE, juges; Madame Marie-Pierre GROSJEAN, greffière.

Indication des voies de recours :

Conformément aux art. 72 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF; RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui suivent sa notification avec expédition complète (art. 100 al. 1 LTF) par-devant le Tribunal fédéral par la voie du recours en matière civile.

Le recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14.

Valeur litigieuse des conclusions pécuniaires au sens de la LTF supérieure ou égale à 30'000 fr.